CONTENIDO Y VALORACIÓN DE LAS REFORMAS DE LA LEY DE CORRESPONSABILIDAD PARENTAL

Sentido de la reforma

Los profundos cambios en la vida social y en el contexto en el que se desarrollan las relaciones matrimoniales y paterno-filiales han supuesto un avance progresivo de la regulación de las mismas, que han pasado de ser completamente cerradas y, desde el punto de vista actual, anticuadas a ir abriéndose y modernizándose poco a poco.

La reforma nace de la necesidad de que el derecho y quienes lo aplican e interpretan traten de ajustarlo a la realidad social de cada momento (art. 3 CC).

Guarda y custodia

Es el principal punto que se modifica con esta reforma.

Hemos visto que en la práctica el progenitor que normalmente ha ostentado la guarda y custodia ha sido la madre.  Esta práctica se transforma con la modificación del Código Civil de 1990 al considerarse contraria al principio de igualdad entre personas de distinto sexo, ya que se deja al padre en una situación de desventaja frente a la madre.

Es importante en la trayectoria de esta medida la STS de 8 de octubre de 2009 en la que se fija la custodia compartida como algo más que una excepción (art. 92.8 CC) siempre que se cumplan unos requisitos.  Ha sido la jurisprudencia y las normativas comunitarias las que han provocado que se produzca un cambio en esta medida:

• Aragón y Valencia; preferencia por la custodia compartida.
• Navarra; no se posiciona. Libertad del Juez para determinar en cada caso.
• Cataluña; tampoco existe preferencia por ningún tipo de custodia. Tienen en cuenta lo solicitado en el plan de parentalidad.
• Siempre teniendo en cuenta el interés superior del menor por encima de cualquier otra circunstancia. Es la función primordial de las leyes que regulan esta materia, autonómicas, estatales, derecho comparado y Convención sobre los derechos del niño. Son aspectos claves las relaciones personales del menor, elcontacto directo y regular con los progenitores, salvo que se contrario al interés del menor.

Con la reforma lo que se intenta es hacer ver a los progenitores que es mejor que ellos mismos sean los que determinen cómo se va a llevar a cabo el cuidado, la formación, la educación…de sus hijos. Aún cuando el Juez puede entrar a valorar si esos pactos son dañinos para el menor o para uno de los progenitores, aunque siempre se va a buscar asegurar en primer lugar los intereses y respetar los derechos de los niños para lograr un desarrollo equilibrado en todos los sentidos de los menores.

Se introduce como novedad la posibilidad, no obligación, de acudir a mediación, debiendo aprobar el Juez el acuerdo al que lleguen los progenitores (no aplicable en casos de violencia de género).

Implanta la reforma el art. 92 bis CC para acabar con un sistema rígido y cada vez más obsoleto y distante respecto a la realidad, acabando con la preferencia por la custodia monoparental, que deja minorados los derechos de un progenitor frente al otro y los derechos de los niños a desarrollarse tanto con la figura del padre como de la madre por igual.  Con esto no se pretende establecer la custodia compartida como preferente sino considerarla como una opción igual de válida y legítima, siendo el Juez el que determine en cada caso concreto y según las circunstancias e interés del menor, en qué manera y con qué contenido se debe llevar a cabo. El fin es cubrir las necesidades del menor.

No hay novedad respecto a la petición de la custodia compartida que se puede hacer de mutuo acuerdo, a instancia de uno con el consentimiento del otro o sin acuerdo por uno de los progenitores.

Requisitos:

• Informe no preceptivo del Ministerio Fiscal (cuestión de inconstitucionalidad: STS 18572012 de 17 de octubre).
• Alegaciones de las partes.
• Opiniones o deseos del menor.
• Dictámenes de expertos.
• Criterios de bienestar; edad, arraigo social, voluntad de los padres para asumir deberes, respeto entre los progenitores, conciliación de la vida laboral y personal, apoyo para el desarrollo de la custodia, lugar de los domicilios, otros hijos…

Medidas definitivas

En este caso ya no se requiere la existencia de un cambio sustancial, simplemente será necesaria una modificación de las circunstancias de los progenitores o un cambio en lasnecesidades del hijo.

Medidas provisionales

Se podrán adoptar medidas provisionales antes de la resolución definitiva que sean lo más ajustadas a las que serán definitivas.

Patria potestad

La reforma introduce como norma que la patria potestad seaejercida conjuntamente, por lo que no cambian las responsabilidades de los progenitores aunque vivan en domicilios separados. De esta manera la relación con el menor no cambia en el sentido de que ambos progenitores cuidan de su desarrollo, su formación, educación…tal y como cuando el núcleo familiar estaba unido.

Concepto de visitas

Este concepto ha sido considerado obsoleto para las relaciones que se mantienen entre los progenitores y los menores.

Lo que se pretende con la reforma es transmitir la importancia de las relaciones personales con el menor, el contacto cotidiano y regular como método o como cauce para lograr un crecimiento tanto del vínculo familiar como del desarrollo del menor psíquico y emocional adecuado.

Es por ello que ahora hablamos de convivencia, régimen de estancia, relación o comunicación con el no conviviente, dejando atrás términos como visitas, custodio o guardador.

Relaciones

Un derecho que se reconoce a los menores es el de las relaciones, que se extiende no sólo a los padres y abuelos, sino también a hermanos, parientes u otros allegados, siendo en ocasiones necesaria una regulación judicial de las mismas.

Violencia de género

En casos en los que un progenitor esté condenado por un delito de violencia de género por sentencia firme o durante el procedimiento civil haya indicios fundados, no se otorgará la custodia compartida ni individual hasta que cumpla la pena.

En estos casos se podrá establecer un régimen de estancia, relación o comunicación hasta que se extinga la responsabilidad penal, siempre que el Juez no considere otra cosa, en cuyo caso se podrá realizar un seguimiento.

Si ambos progenitores están incursos en causas de exclusión de la custodia, el Juez determinará qué familiar o allegado es el más idóneo para obtenerla.

Art. 93 CC. Cargas familiares y pensión de alimentos

Se establecen en conformidad con las necesidades ordinarias  y a los gastos extraordinarios del menor. Para determinar la cuantía hay que tener en cuenta diversos factores; capacidad económica de los progenitores, necesidad de los menores, contribución a las cargas familiares, atribución de la viviendafamiliar y tiempo de permanencia con cada padre.

En cuanto a los gastos extraordinarios ha de verse los recursos económicos disponibles.

Se introducen los gastos voluntarios, que son aquellos que aunque puedan ser aconsejables o continuos no son realmente necesarios y es por ello que serán pagados en según pacto entre los progenitores o en su caso del que haya decidido el gasto.

Extinción: por independencia económica de los hijos o si cumplen las condiciones para adquirirla y por causa imputable a los mismos no la obtienen.

Residencia: será acordada por el Juez en interés del menor, y en su caso del progenitor que se encuentre en peor situación económica, con el límite temporal del cese de la obligación de la pensión de alimentos si fuera la convivencia con el menor la razón de su atribución, o dos años con opción de prórroga de un año si es por causa de necesidad del progenitor.

Liquidación régimen económico del matrimonio

Se introduce como novedad la posibilidad de solicitar la liquidación del régimen económico del matrimonio desde elinicio del procedimiento. A falta de acuerdo se pide laformación de inventario de la masa común de bienes y derechos sujeta a las cargas matrimoniales, para su liquidación, con la opción de acumular la acción de división de cosa comúnde los bienes. Se ha de presentar un plan sobre el régimen de administración y disposición de los bienes comunes del inventario y los privativos afectados a las cargas matrimoniales.

Una vez admitida la demanda se suspenden los efectos de la sociedad de gananciales, acabando con la presunción de ganancialidad.

Normas procesales

Se tendrá que aportar un plan para el ejercicio de la corresponsabilidad parental en el convenio regulador o con la demanda contenciosa, al igual que el inventario y la liquidación del régimen económico matrimonial y la adjudicación de los bienes que hubiera o la propuesta en caso de desacuerdo.

Hijos con capacidad completada judicialmente

Es el nuevo término para referirnos a las personas incapacitadas judicialmente (Convención de Naciones Unidas de 13 de diciembre de 2006 sobre protección de los derechos de las personas con discapacidad, ratificada por España el 23 de noviembre de 2008. BOE de 21 de abril de 2009).

Establece la posibilidad de aplicar a estos hijos las mismas medidas que a los hijos menores de edad, siempre que sean procedentes.